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生死之战-第17部分
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再论战争规则的事先约定——是仲裁还是诉讼？在何处仲裁与诉讼？适用哪国的法律？
这一条款按理应该非常重要，并且值得在签定合同时费些斟酌。遗憾的是，现实并非如此。几十年来，中国的企业很少认真审查这个条款，几乎所有的涉外合同都约定了仲裁条款，忠厚一些的外资方约定在贸促会仲裁委员会及各分会解决纷争，而奸诈一些的外资方全都约定在境外。
大型商业纠纷中的战争思维（3）
想象一下在境外仲裁？签订了这类明显“卖国”条款的企业家似乎都很天真，涉世未深，面对海外律师——包括香港律师，满脸无辜。律师是最会欺负人的一个群体了。使用频率高的约定管辖地往往是商业非常发达的国家与地区，那里的律师比放高利贷的还狠，落到他们手里往往只好认栽。我曾遇到一个香港大律师，他跟他的内地当事人说：“你这个案子中止诉讼一段时间了，我不记得案情了，你来重新说一遍。”当事人夫妇是清华老三届的毕业生，遵从校训“厚德载物”，于是重新把案情说了一遍，花了一个小时的工夫，而律师费照收不误。
在中国，仲裁与诉讼有什么不同呢？
仲裁没有监督程序，仲裁非常容易出现违规而无法追究、无法救济的现象。缺乏监督与制衡力量的仲裁容易偏向一方，偏离公平。但仲裁的好处是相对友好，气氛很好，对抗性弱，致力于调解纠纷而不是公事公办。相比而言，上法庭就伤和气，双方律师互相攻击，当事人很难有不着急上火的。而当事人在法院，法道尊严，也会牵扯更多的精力和时间。
攻心战
“攻心”是最重要的战术思想。攻城为下，攻心为上；而士气是战争力量对比的基本因素。我国对越自卫反击战的决心下了以后，国内舆论开始宣传越南怎么打我们，打平民，轰房子，其实越南没有这么干；但是年青人的怒火却被点燃了，对越南辱我家国的仇恨简直上升到了极点。我在军队的时候，一心想为国捐躯，把战死疆场视为最大的光荣。
所有的战争都是这样开始的，宣战方总会找一个借口。在法律较量中，对内的“攻心”一定要做好，要让自己的律师与法务人员不能“疲”，对于对方的攻心战术也是很重要的。在法律战场之外，营造守法的形象，丑化对方形象——是现代舆论战的目标。实际发生了一些事实，法庭上认定某一些事实，新闻会造就另外一个事实，这些“事实”之间的差异有可能是天壤之别。新闻事实是企业经营利益的一方面，相当于正面或者负面的广告。
攻心战在现代企业战争中分为“公心”、“敌心”与“我心”，缺一不可。所谓“公心”，就是公众的人心所向，这关系着企业与品牌的形象；并非所有的企业与企业纠纷都需要“公心”来关心、批评，事实上，最好将纠纷解决在最小的影响面下，除非该纠纷本身是周瑜打黄盖，是一场“秀“，一场营销。
“敌心”是指对方的员工甚至法务人员。由于各种原因，法务人员临阵倒戈的情况比我们想象的要多的多。掌握着机密，甚至操纵重大案件胜负的关键法务人员甚至律师背叛雇主或者当事人，造成的损失无法估量。
“我心”是指已方的员工与法务人员。重大企业纠纷可能造成企业的不稳定，高级管理人员、法务人员如果背叛企业，后果自然相当严重；但是“我心”不是在纠纷中“收买”的，只能通过日常的管理来经营、来凝聚。
战争力量评估与战术制定
在任何战争之前，作战双方都在默默使劲儿，在暗中博弈。鸦片战争开始之前，中国只有广州对外通商，中国巨大的消费力不能为国外生产商所享有。列强通过外交手段向清政府提出了开放更多贸易港的要求，但是都被拒绝；随后他们想出了一个丧尽天良的主意，靠毒品打开对华走私贸易，却又遭到了林则徐等的打击。列强随即诉诸战争，但是列强真的想打仗吗？让我们看一下史实。
大型商业纠纷中的战争思维（4）
英国远征军由48艘军舰4000名士兵组成——区区4000人真能击败庞大的中国吗？鸦片战争初期，林则徐在广东积极备战，并在1839年秋冬之间，先后打退了义律发动的7次挑衅。英军在广东碰壁后，北犯福建，闽浙总督邓廷祯同样作好了战守准备，英军也未得逞。但是自浙江到直隶，如此漫长的海岸线清政府却不作任何防御准备，华北重镇天津仅有守兵800人，山海关连大炮都没一尊。义律七月攻陷定海，8月侵入白河口，直逼天津，并向北京下书进行恐吓。
列强只是小规模骚扰，而后采取斩首行动，直逼北京，进行赌博式的恐吓。
侵略者最终得逞了。清政府张皇失措、投降派纷纷攻击林则徐惹来兵祸，敌人坚船利炮，不可战胜。朝廷遂法办林则徐等，派出钦差，签署了一系列丧权辱国的不平等条约。
达能磨刀霍霍，也向宗庆后进行恐吓，并拿出一份40亿收购非合资公司的文件，胁迫宗庆后签字。出于个体的利益的考虑——对“三宗罪”的惧怕——宗庆后签了字，鸦片战争差点儿重演。
其实，跨国公司在中国进行低价并购时，往往绕开企业经营者，从地方政府公关开始，通过地方政府对“招商引资”数字的追求，以及种种非法手段——不排除重金贿赂的可能——打通关节，对中国产业的龙头企业实现并购。
法律战场体现为仲裁与诉讼，且都需要遵从法定规则，或者双方约定的战争规则。若把战场约定在国外（多见于跨国公司与本土企业的“不平等”条约），在诉讼成本与风险非常高的情况下，本土企业往往选择合理的退让。如果不退让，不怕麻烦，法律程序的规则与风险，对双方都一视同仁。若执行力强的话，本土企业背水一战，并不影响战争结果。
双方交战，其中有一个重要环节，就是双方力量的评估，因为决定战争胜负的是单位空间内的战斗力量。以宗庆后三宗罪为例，三宗罪与合资纠纷并不是同一个战场；宗庆后“三宗罪”与达能的战略利益并不直接相关。战争要开辟战场，是紧逼还是突袭，这也取决于对双方实力的基本判断，敌强我弱，用突袭，攻其不备，并保持灵活性；敌弱我强，三倍则歼之，五倍则围之，可以步步紧逼，别让它跑了。
可达能明显采用了一个比较矛盾的战略，既突袭又紧逼。达能一方面寄希望于宗庆后的和解，放话说要和解，并希望宗庆后仍旧管理娃哈哈，还运动萨科奇访华讨论达娃之争；但是达能又在全线进攻，从经营到仲裁，还超额地诉讼了宗庆后的妻子和女儿，一点余地都不留。达能还在国内提起了诉讼，步步紧逼。
衡量战场利益，达能还有待改进。即便已经宣战，也要打击对方薄弱环节，继续实行恐吓，而不要拉长战线，盲目开辟战场。最重要的是，萨科奇还没到中国呢，“三宗罪”的底牌也出了手，中国法院的判决已经下来了——中国的诉讼周期非常短，只要三到六个月，一审就出结果。
达能希望通过“三宗罪”的杀手锏试图扼杀宗庆后。可是，达能何曾想到，这相当于向杭州、浙江，乃至中国政府宣战。
打一个比方，就像英国殖民者在南方被打得很狼狈逃窜，后来瞄准空子来到大清王朝家门口下书，表明态度告诉慈禧与皇帝缴枪不杀。这样，大鸦片商同大地主、大贵族沆瀣一气，形成了一个鸦片输入受益集团，从而得到慈禧的支持。假设英军不去勾结权臣，反而宣告这个满清政府不成，太*，应该立宪或者干脆废除，甚至还想让英国女王来当中国的女皇帝，我们相信，慈禧会立马闭紧城门，武装八旗，要与对方决一雌雄。 。。
大型商业纠纷中的战争思维（5）
相比而言，达能犯下了一个错误，对劳苦功高的宗庆后，不但没有网开一面，反而加紧反攻倒算。置之死地而后生，这种策略激发了宗庆后的斗志，开始全力反击。
战果预测与焦土战略
战果是整个战场的最终清点，最终它要落实到经营利益上。有没有得到地盘，得到赔款，获得利润？无形资产包括商誉是增值了，还是损失了？这都是衡量本企业团队、制度、执行的检验标尺。
达娃之争中，宗庆后的预期战略利益是在逐步调整——逐步膨胀的；达能呢，则拒绝调整，拒绝压低其预期，这就出现了矛盾，最终只能由战争规律决定其胜负。如果战况不佳，不得不弃土逃亡时；或者虽然战绩辉煌，但是战果可能被敌方付之一炬时，我们就遇到了著名的焦土战略。
焦土战略是战争中很重要的战术，作战一方往往以一城一池为诱饵，诱敌深入，并在己方军队撤退时，把一切都毁坏，坚壁清野，断其后援，敌军即便进逼，也无处立足，从而在后勤上拖垮敌人。焦土战略在现代法律战争中也应用广泛。在达娃之争中，宗庆后作为娃哈哈实际控制者，可以从人、财、物方面掏空公司；一些跨国公司进入中国，国有企业的MBO，第一步都是将公司做亏，然后摊薄股权，纳国有资产入自己囊中。
法律战争中，对焦土战略的预防非常重要。通过对法规的运用，对证据的收集，加强实际控制，都是预防“焦土”的重要对策。在经济纠纷中，焦土战略并不道德，也属非法，但是，对之绳之以法有时候非常困难。
法律战争最终都要诉诸仲裁与诉讼。
许多企业家都知道，诉讼与仲裁还有另外一项作用，就是资产转移。从上个世纪开始，许多难以审批的转让项目，通过司法判决的强制执行力，成功得以“转让”，这是一种比较高级的法律技巧，在很多的场合非常有用。
决战战场与终极武器
当然，在法律战争的决战战场，应当确保仲裁与诉讼的胜利。如何取得胜利？这就是一个诉讼与法官决策的问题，必须按照战争规律行动，按照诉讼自身的规律办案。关于这一点，我浸淫多年，有一些心得，并集成《法官决策论》出版。诉讼结果在法官决策、判决中形成，其过程自然非常重要，在此不作展开，只提示几点：
如果诉讼不直接指向利益，诉讼就不是决战的战场，而只是突袭的战略。在分析“达能之失”时，我们不断地强调战略调整的问题，决战战场的实力对比决定战略目标的认定，并根据战果随时作出调整。最好的结果当然是保证决战战场的胜利，获得利益的最大化，而不能像达能那样一再修修补补，直至黔驴技穷。
一般来讲，诉讼具有非常特殊的程序，企业除了提供事实，听取法律意见，进行进一步的咨询与磋商外，不宜直接参与诉讼过程。但是，如果形势复杂，企业家自主挂帅的话——因为缺乏足以信托的律师，有的企业家隐瞒部分事实，不向律师交底，这样做当然很危险，企业家必须负责“协调”整个法律战争，切不可打自己的嘴巴，不能为了蝇头小利而丢城失地；更不能顾头不顾尾，使得某处战场事实的认定成为新战役的导火索，从而恶化战局，陷入泥潭不能自拔。
在法律战争中，对方可能操纵程序，造成周期拖长，打持久战。面对这种情况，企业家或者主管人员，一定要避免律师或者法务人员被“拖疲”。这是企业法务管理，与律师团队管理很重要的一部分，当事人当然也要注意这一点，因为程序越到后来越关键，而人心越到后来越松散。打起持久战，民营企业对阵跨国公司或者其他大型企业，可能倒有好处：由于监督机制不到位，跨国公司与大型企业的法务部门或者律师，往往非常容易被拖疲，而人事变动等其他因素也会影响其办案质量。
若要获得胜利，需要在整个法律战争中（包括和平环境），一直保持清醒头脑，干劲十足，提高警觉性，抓住主要矛盾，通过制度建设保证战争结果。
资本逐利新兴市场的大搏弈时代（1）
资本逐利而来
国际资本带着光环与盛装，手持武器与权杖，来到消费品市场——类似中国与印度这种崛起的，拥有大量人口和稳定经济，持续稳定增长的富有潜力的市场。
资本远涉重洋，来到第三世界国家，逐的是“超额利润”。全世界的企业逐利的本质都旗鼓相当，采取的手段如同一辙，出现的问题也大同小异。
逐利的方法有几种，可以低价采购、来料加工，压低发展中国家获取的制造业（或者说是代工、出卖劳动力）微薄利润，一般压在5％以下。或者是获取优惠条件直接投资，直接经营，整合资源，设立外资企业，发展自有品牌，扩大自有市场。如我国一些世界级金矿由外资控股，股份比例高达百分之*十，在股份比例的计算中，有些地区根本没有将矿权计算在内。再一种是并购，利用资本撬动利润的杠杆并购，这就对被并购企业本来的规模、品牌、渠道、客户、利润有要求了。事实上，一家以并购为扩张手段的跨国公司，其最核心的竞争力包括三部分：品牌、资本和人。并购的鼻祖是GE的韦尔奇，韦尔奇的CEO生涯就是并购生涯。韦尔奇之后，再也没人能够创造他那样的神话，而且他所创造的神话也渐渐幻灭了。
在发展中国家，并购的合资方式却方兴未艾。跨国公司用钱购买到一个企业的控制权，借以占有原有的销售渠道和市场、吞噬掉非控制方的利益，最终得到垄断利润。由于发展中国家政府与企业缺乏经验或错误的引导，聪明有钱的跨国公司来到中国，除了获得利润之外，还有许多大便宜唾手可得。中央电视台曾经报道，中国的多数金矿竟然都由外资开采，而矿权竟没有作价，而开矿还破坏了当地的生态环境。由于没有直接法律禁止，国外资本在“合法”地进行不公平交易；还有人主动地找到跨国公司，串谋分取巨大的国有资产……
然而，虽然外资经营战果辉煌，但60％在华外商直接投资企业却自称亏损，2004年自报亏损额高达1200亿元。这就是行业内心照不宣的秘密——“转移价格”。这给中国的税收带来巨大的损失。
当然，跨国公司并购“做亏”的目的绝不仅仅为了避税。如果只是“亏”掉税收，还称不上是“原罪”。事实上，这里隐含着“合资—做亏—独资”的三部曲，最终亏掉的可能是东道国拿来合资的资产，还有不断贴进去的资源、环境、国计民生的基本物资和设施。
国资委曾专门出了一个文件，把吸引外资作为促进经济发展、推进国企改制的主要途径。在这之后，跨国公司竞相并购各地行业排头兵企业，廉价收购我国骨干企业的优质资产、独有品牌、核心技术和制造能力，将其纳入合资企业，控制企业经营权，最后逐步迫使中方退出，最终达到消除潜在竞争对手、垄断市场的目的。
行业龙头企业身不由己，大多已被跨国公司盯住。等到并购成功，巨大的市场份额落入外方手中，外方要是嫌利润太薄，可能停止生产这种产品；要生产也可以，再并购两家，形成垄断，利润提高到300％。如果是被统一品牌而非多元品牌的企业盯住，那么淡化品牌，损失品牌的状况马上就出来了。这时，“合资—拖垮—独资”就导向了“控制—吞并—垄断”。
外商一旦控制了经营权和购销渠道，而企业连年“亏损”，这意味着巨额隐蔽收入流失境外。企业做亏，外方即可收购中方全部股权，一举两得。而合资中芳不仅没有达到国企解困的初衷，还造成了大量国有资产流失，一半以上职工丢掉饭碗，政府背上沉重的负担，国家多年培育的行业技术自主创新的平台被瓦解破坏。
资本逐利新兴市场的大搏弈时代（2）
如果外资公司在“合资变独资”、“控制到垄断”之后，连税都不交，我是不是能够打这样一个比喻：国外资本吃完了肉，连点汤也没给发展中国家剩下了？比喻或许尖酸了一点，但是这种行为不可饶恕。
全球化竞争，守土有责
中国，作为新兴的市场，消费几乎是沸腾的。新兴国家的子民恨不能几个月换一部手机，而老牌帝国主义的公民在2008中国的奥运年还拿着十年以前的砖头。奢侈品牌勾引着新兴市场的人民实施“贵族”的消费。
于是，发达国家的老字号蜂涌向新兴市场。老牌帝国主义荷枪实弹地涌进来以后，急需征服中国的市场。跨国公司不可能创造一个市场，它只能与本土企业分羹。这时，争夺市场的战争开始了。
在市场争夺战中，跨国资本的风险比本土企业要高得多。因为所有的“本土化经营”如同高度变异的基因品种，结果无法预见。
如果中国企业家不妄自菲薄，将获得毫无悬念的胜利。总有一天发达国家要面临发展中国家的崛起，崛起的新贵也会跳起来向发达国家的老�
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